以下為演講實錄：

“531”新政后光伏項目法律風險

陽光時代律師事務(wù)所  徐新河

陽光時代律師事務(wù)所在新能源領(lǐng)域有很長時間的基奠，我們從2000年左右開始接觸新能源領(lǐng)域碟荐，一直在為業(yè)主净彼、投資人、承包商未蚕、設(shè)備廠商等提供法律服務(wù)朗恤。

“531”新政對設(shè)備廠家和投資人都帶來了很大的挑戰(zhàn)，希望今天的分享和交流有助于大家應(yīng)對項目建設(shè)及運營過程中出現(xiàn)的法律風險辛啰。

一茸太、項目停建風險

項目停建風險主要是針對投資人的，“531”新政以后之前沒有拿到規(guī)模指標的項目是沒有補貼的迂奋，從目前光伏項目的建設(shè)成本來看级轰，沒有補貼誉缚，項目基本上是沒有回報的。雖然目前部分光伏組件生產(chǎn)廠家已經(jīng)可以將組件成本下降到使電站能夠平價上網(wǎng)的水平豪纸，但這并不是普遍狀態(tài)罚午，實際上決大部分項目是不能盈利的逞迟，沒有補貼就意味著這個項目失敗了岩喷。所以我覺得如果沒有指標，雖然已經(jīng)備案了监憎，這樣的項目對于投資人來講纱意，為了止損，停止建設(shè)是一個明智的選擇鲸阔。

但是偷霉，我們知道“531”新政出來以后，要求新的光伏項目必須通過競爭性的方式獲得褐筛，而不是像之前只要備案了項目就是你的了类少，沒有人跟你競爭。這意味著現(xiàn)有的已備案的光伏項目將具有稀缺性渔扎。主要體現(xiàn)在兩個方面：一硫狞、由于必須通過招投標方式確定投資人，很多人即使在當?shù)赜匈Y源也難以拿到項目晃痴，或者越來越困難;二残吩、競價方式將會導(dǎo)致上網(wǎng)電價越來越低，還不如按照國家目前這種每年公布一次電價方式取得電價的效果更好倘核。因此泣侮，雖然停建是一種止損的方式，從我個人的建議來講侧缔，并不希望大家把這個項目直接丟了鹏闭，還是應(yīng)該積極應(yīng)對。項目停建的風險主要是以下幾方面：

1.備案文件失效

項目停建的第一個風險是備案文件可能失效寒淌，如果真的停建威跟，兩年之內(nèi)你沒有開建或者沒有建成，備案文件就可能無效了惧圆，這個項目就沒有了往茄。

那怎么應(yīng)對這個風險?首先需要保住項目，怎么保?申請延期瘦镶，這是可以的乘占，法律上允許。等到以后光伏政策有變化澳坟，或者說設(shè)備成本又有大幅度的下降笔畜。我們再考慮啟動項目的建設(shè)問題习棋。所以，停止建設(shè)項目時一定要對光伏項目的備案失效風險進行研究和分析呐粘。

2. 土地使用權(quán)被收回

光伏項目用地除了租賃的以外满俗，也一部分土地是需要通過出讓方式取得農(nóng)村集體土地使用權(quán)的。如果項目不建了或停建了作岖，達到一定的期限唆垃，可能導(dǎo)致失去國有土地使用權(quán)。按照現(xiàn)行規(guī)定痘儡，出讓取得的國有土地閑置達到一年就會被無償收回辕万。因此即使停止項目建設(shè)也必須符合一定的條件，有一定開發(fā)投入沉删。否則一旦被收回渐尿，損失會很大。光伏項目里面有這種情況的出現(xiàn)矾瑰，概率不太大砖茸，但是存在這種風險。

3.規(guī)模指標被取消

“531”出臺以后殴穴，電價又降了一次凉夯，原來預(yù)期的收益達不到，有一些項目因為這個原因停建了鸯流。業(yè)主不是沒有指標胯挚，也不是沒有拿到補貼，只是因為無法實現(xiàn)預(yù)期收益或者項目將出現(xiàn)虧損址靶，所以決定停止建設(shè)咨桶。還有一些投資人計劃把項目通過預(yù)收購的方式賣給新的投資人，但由于“531”以后電價繼續(xù)下降乔盹，買家覺得項目沒有收購價值椎敞，不投了，這也可能導(dǎo)致最后項目由于無法繼續(xù)建設(shè)造成規(guī)模指標被取消叨剧。

以上是關(guān)于項目停建的風險配籽，還是建議大家如果手上有項目的話，哪怕現(xiàn)階段建設(shè)沒有什么收益可言秩旬，可能是虧損的飞席，先盡量把項目保住，以后看情況再決定是否啟動項目淘客，畢竟光伏項目資源會越來越緊張村秒。

二、合同終止風險

“531”引發(fā)光伏項目停建，不可避免會導(dǎo)致已簽訂的合同沒有辦法繼續(xù)執(zhí)行犀农，主要涉及到以下幾方面的情況：

1.土地租賃合同

如果項目不確定建不建惰赋，土地租賃合同有可能沒辦法執(zhí)行，因為業(yè)主不可能一次性把全部租金都付出去呵哨，如果我們需要根據(jù)形勢的發(fā)展來決定到底是不是恢復(fù)這個項目的建設(shè)赁濒，可以和合同對方協(xié)商暫停合同的執(zhí)行或終止合同。當然孟害，這可能引發(fā)合同履行糾紛拒炎。

2. 組件采購合同

有些項目可能已經(jīng)在建設(shè)中了，與組件廠家的合同也已經(jīng)簽訂了纹坐，項目一旦停建枝冀，如何處理合同履行的問題呢?這也是一個風險舞丛。如果前期組件采購合同里面沒有預(yù)先做好妥善安排耘子，跟組件廠家的糾紛將是不可避免的。不買就是違約球切，需要承擔違約責任谷誓，買了以后可能損失也很大。這個問題很難處理晃烟，只能本著相互理解的原則盡量爭取通過協(xié)商方式解決蕾崔。當然，由于光伏電站項目公司通常并沒有什么償債能力翠柄，實際上最終的風險將不得不由組件供應(yīng)廠商來承擔氧蔼。

3.EPC總承包合同

總包合同也有很大風險，如果項目停止建設(shè)的話皿完，總包合同也是沒法履行的夫蚜，這會引發(fā)項目公司與總承包商之間的糾紛。

有一些業(yè)主跟我們探討狈馏，說我這個項目不建功刽，包括相關(guān)的合同不履行，主要的原因是國家出臺的“531”新政缘说，是政策性的原因?qū)е马椖繘]辦法進行显午，所以合同沒辦法履行。這個風險是不可抗力劣零，是因為不可抗力導(dǎo)致我不能履約钟助，所以按照合同法的規(guī)定，我可以不承擔違約責任掏秩。

在這兒我想就這個問題跟大家交流一下或舞，我的觀點是：不管是業(yè)主、總包商哗讥，還是設(shè)備廠家嚷那，如果您想拿“531”新政作為不可抗力來免責的話是不行的胞枕，法律上基本很難認可。也就是說把“531”新政作為合同違約免責的理由魏宽，這是行不通的腐泻。

關(guān)于“531”新政引發(fā)合同終止的免責問題，作為業(yè)主方只能以后再簽合同的時候提前作出安排队询∨勺可以在合同里面約定，發(fā)生政策性的風險不承擔違約責任蚌斩。但是如果沒有在合同里面寫清楚铆惑，你要把這個作為免責理由去對抗廠家、承包商等送膳，這個是很難被認可的员魏。反過來廠家、承包商怎么跟業(yè)主去抗辯穆烹，或者說協(xié)商解決問題乌换，大家心里應(yīng)該有數(shù)了。

三败何、放棄收購風險

根據(jù)現(xiàn)行政策取阳，光伏風電項目在建成投產(chǎn)之前不能轉(zhuǎn)讓。所以風電項目也好诺骏，光伏項目也好灌罐，如果想要在項目投產(chǎn)之前進行轉(zhuǎn)讓的話，一般是采用預(yù)收購的模式基恩。大量的項目是通過這樣的方式轉(zhuǎn)讓的坡循，“531”出臺之前和出臺之后都有。

在預(yù)收購的情況下樟闽，“531”出臺之后植西，肯定會有投資方覺得補貼一下沒了或者電價下降了，原來預(yù)期的目標沒法實現(xiàn)笨扁，從而放棄收購宫屠。目前有很多這樣的問題出現(xiàn)，有的可以協(xié)商解決滑蚯，有的直接演變成糾紛了浪蹂。這種情況下，收購方是不是需要承擔違約責任?

我不清楚大家簽訂的合同是如何約定的告材，我們律所處理的所有項目坤次，合同里面基本上都會有這種約定：收購的前提是項目電價一定要達到多少，補貼一定要落實，這是最基本的條件缰猴。因為有這樣的規(guī)定产艾，所以上收購方可以以電價補貼未落實為理由而要求免責或者不承擔責任。

那如果收購方放棄收購滑绒，風險最終由誰來承擔呢?最終承擔項目風險的主要是總包商闷堡，當然，設(shè)備供應(yīng)商也有可能承擔風險疑故。因為如果設(shè)備供應(yīng)商是和項目公司簽訂供貨合同杠览，而且不是貨到付款的收款模式，這種項目一旦被終止昵乾，設(shè)備款就很難被追回牺缰，違約責任也很難落實，因為項目公司沒有能力承擔違約責任歼取。

如果設(shè)備供應(yīng)商是跟總包商簽的合同還好一些醋咒。因為通常總包商還是有一定實力的绅厘，讓總包商承擔違約責任有一定的可能性尺笼。今天參會的可能有相當一部分是設(shè)備廠家肃逐，所以跟大家提個醒缤纽，你們在賣設(shè)備的時候，如果可能的話袄肩，寧愿跟總包商簽供貨合同讨绝，也不要跟項目公司簽，因為項目公司確實沒有能力履行所謂的合同責任再副，有擔保(股權(quán)質(zhì)押不要作為唯一擔保)的除外脸学。另外，對于付款條件來講躬拢，如果可能的話躲履，建議采用貨到付款的這種模式，能不能做到聊闯，需要大家去爭取工猜。

四、企業(yè)破產(chǎn)風險

“531”以后企業(yè)破產(chǎn)現(xiàn)象已經(jīng)出現(xiàn)了菱蔬。引發(fā)破產(chǎn)主要有兩種情況篷帅，一個是企業(yè)自己申請破產(chǎn);另一個是債權(quán)人申請債務(wù)破產(chǎn)。假設(shè)項目公司買了很多設(shè)備拴泌，沒有能力還錢魏身，東西又拿不回來，就可以申請項目公司破產(chǎn)，通過變賣他的資產(chǎn)進行償債箭昵。

由于“531”新政后税朴，新項目銳減，導(dǎo)致光伏項目配套廠家的產(chǎn)品價格大幅度下降家制，很多設(shè)備廠家多瀕臨破產(chǎn)掉房。如果這個情況不能在短時間內(nèi)好轉(zhuǎn)的話，可能是會有一批有實力的設(shè)備廠家倒閉或者破產(chǎn)昏个。

在企業(yè)瀕臨破產(chǎn)的情況下蟋扩，大家怎么來保護自己的利益?建議盡量爭取在其申請破產(chǎn)之前要求其清償債務(wù)。因為這個階段所償還的錢將遠遠大于破產(chǎn)階段得到的乃屈。

如果企業(yè)進入破產(chǎn)程序南翻，股東是否需要承擔債務(wù)償付責任呢?能多拖一個人進來，債務(wù)償付就多一道保障兼英。這里面能夠被牽扯進來的绵布，最有可能的就是股東。但是什么情況下能把股東拉進來呢?

1. 公司財務(wù)混同喳牌。如果公司股東只有一家肪禾，管理上不規(guī)范，股東的財務(wù)跟其設(shè)立公司的財務(wù)混在一起玲院，分不清楚袁羔。這種情況下，按照法律規(guī)定淡早，股東要求對公司的債務(wù)承擔償還責任挠疲。

2. 股東是沒有按時履行出資義務(wù)。股東在約定時間期限屆滿之前醇坝，仍然沒有出資邑跪，在這種情況下，按照法律規(guī)定呼猪，股東應(yīng)在其應(yīng)出資范圍內(nèi)画畅，對公司債務(wù)承擔債務(wù)償還責任。

五宋距、勞動糾紛風險

勞動糾紛風險看起來不是很大的問題轴踱，但是現(xiàn)在發(fā)生的概率越來越高。比如項目建了一半被停下來了乡革，工程款拖欠了寇僧，施工單位的工人工資可能就沒辦法支付，這時就會引發(fā)勞動糾紛沸版。

如果發(fā)生這種糾紛嘁傀，我們會面臨哪些風險?《勞動合同法》規(guī)定的很清楚兴蒸。通常面臨的風險是延遲支付工資，你要給人付錢细办，還要承擔違約責任间歌。人員縮減，也會涉及到補償?shù)膯栴}认施。這都是要面對的風險鹅址。

違約賠償標準，是按照工作年限每滿一年賠償兩個月的工資多蜕。這里的“工資”大家一定要注意妨谦，它不是簡簡單單是發(fā)到咱們手上的那些錢，而是包括所有的酬勞嘀回，比如獎金显而、補貼、福利等蜜裸，然后平均到每個月所算出的工資楷芝。

此外，有些單位可能為了節(jié)省成本沧气，勞動關(guān)系存在兩種形式裕砖，一個是勞務(wù)派遣的形式，一個是直接跟單位簽合同的形式牍懂。我們國家對勞務(wù)派遣是有規(guī)定的鸵隧，大家不要覺得我是勞務(wù)派遣，工資待遇就一定比其他“正式工”低财破。如果不符合勞務(wù)派遣用工條件而以勞務(wù)派遣方式用工掰派，員工不鬧事沒問題，一旦引發(fā)糾紛左痢，提請勞動仲裁時用人單位一般都是輸?shù)摹?/p>

六、海外投資風險

“531”新政之后系洛，國內(nèi)光伏市場熱度驟降俊性，不少企業(yè)紛紛將重心瞄準海外市場，海外市場的競爭也日趨激烈描扯。對于“走出去”企業(yè)來說定页，海外投資風險主要表現(xiàn)為投資政策風險、政治風險绽诚、用工風險典徊、合同風險、稅收風險等等恩够。

如果大家去海外投資項目卒落，不管是將設(shè)備賣給國內(nèi)業(yè)主枝徙，還是說直接把設(shè)備供給國外的業(yè)主，以上問題都是需要大家提前了解和準備的顺丸，不能什么功課都沒有做饺焕，就貿(mào)然到海外投資，這個風險是非常大的短即。因為明天有海外光伏投資專場什氮，我就不贅述了。

我今天的演講就到這兒宜抓，謝謝大家舟道。

陽光時代法律觀察　陽光時代君